天天讯息：【案例评析】转移贪污所得怎样定性

原标题：【案例评析】转移贪污所得怎样定性

【典型案例】

王某，某国有物业公司副总经理。2018年至2022年，王某利用职务上的便利，采取欺骗手段，将任职公司保安派驻业务款转入自己注册成立的物业公司，非法侵占国有资金365万余元。

(资料图片)

钱款转入王某个人公司银行账户后，其又通过伪造保安人员工资表及领取备用金的方式将资金提现，累计提现362万元。其中2021年3月至2022年3月案发，提现150万元。

提现后，王某将162万元存入其个人中国银行账户，该账户中同时有王某合法收入113万元。另外200万元王某存放在身边，用于家庭开支。2022年初，因担心贪污被发现，王某将提现资金中的82万元存入其外甥杨某的银行账户，还从其个人中国银行账户转入杨某银行账户70万元。

【观点分歧】

《刑法修正案(十一)》将“自洗钱”行为单独入罪。根据罪刑法定原则，2021年3月1日后实施的“自洗钱”行为，应认定为洗钱犯罪。本案中，对王某转移贪污所得的行为是否构成“自洗钱”存在争议，主要有两种观点：

第一种认为：王某将资金从个人物业公司银行账户提现，将赃款转换为现金，系上游贪污犯罪既遂后的行为，其主观上对自己洗钱行为明知，客观上实现了赃款“由黑洗白”，故2021年3月1日至案发，其提现150万元的行为符合“自洗钱”特征，构成洗钱罪。

第二种观点认为，2022年案发前，王某因担心被发现，将贪污所得提现，陆续存入杨某账户82万元，主观上具备掩饰、隐瞒犯罪所得故意，客观上实施了漂白赃款的行为，故存入82万元现金的行为应认定为洗钱犯罪。而其从个人银行账户转入杨某账户的70万元，由于该账户中还有合法收入，无法认定赃款数额，该70万元无法确定是合法收入还是赃款，故该笔转账不能认定为“自洗钱”。

【意见评析】

笔者同意第二种观点。

构成犯罪需主观故意

洗钱犯罪的主观故意包含两方面，行为人对财物系上游犯罪所得的明知，行为人主观上具有掩饰、隐瞒的目的。行为人能否认识到其实施刑法规定的洗钱行为可掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质，是行为人主观上是否具有犯罪故意的关键。

本案中，王某将贪污的赃款从个人公司银行账户中提现，虽客观上起到掩饰、隐瞒作用，但主观上并无掩饰、隐瞒的目的，只是在上游贪污犯罪完成后对赃款的进一步占有、使用，故2021年3月1日至案发，王某提现150万元的行为不能认定为“自洗钱”。

而2022年初，王某为掩饰、隐瞒其贪污所得，将提现资金中的82万元存入杨某银行账户，实现了对钱款所有者的“改头换面”，具备了洗钱犯罪的故意。

客观上需侵害独立法益

洗钱罪的客体是对金融管理秩序和司法机关正常活动的侵害，其侵害的法益已经超过上游犯罪原本侵害的法益。如果上游犯罪行为人并未实施“漂白”行为，犯罪所得的性质和来源未发生实质性变化，仅是一种自然延伸状态的“物理转移”，是“不可罚的事后行为”，不构成洗钱犯罪。

本案中，王某将贪污的赃款从个人公司银行账户中提现，是获取犯罪所得从而得以进一步使用的行为，是上游贪污犯罪的自然延伸，没有将犯罪所得予以掩饰、隐瞒，致使犯罪所得发生“化学反应”，故不构成洗钱犯罪。

而提现后，王某使用犯罪所得的目的就已实现，其再将提现的资金存入杨某的银行账户，这时其后续行为就已经超出了上游犯罪，不再是“不可罚的事后行为”，故应认定为“自洗钱”。

犯罪对象须是上游犯罪收益

洗钱罪犯罪对象必须是刑法第一百九十一条规定的7类上游犯罪所得及收益，不是所有掩饰、隐瞒财产的行为均构成洗钱。

本案中，王某银行账户的资金还有合法收入，资金发生混同，转入杨某银行账户的70万元无法判断赃款还是合法收入，根据存疑有利于被告人原则，该70万元不应认定为“自洗钱”数额。

综上，王某洗钱犯罪数额为82万元，同时，对王某应以贪污罪、洗钱罪数罪并罚。

程强（程强）

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